合同审查实务技巧
发布时间:2017-08-29

一、了解交易背景

一份优质的合同不但要最大限度防范法律风险,而且还要有利于交易的达成。合同的制作和修改务必了解委托人与其客户的交易背景,否则如果合同条款设计过于机械和理想化,导致双方争议过大,甚至因此取消合作,那么这份合同的制作人不但无功,而且有过。具体表现在与委托人充分沟通、尊重合同双方的交易习惯并具有可操作性。

二、充分掌握相关法律法规

除了国家法律、国务院行政法规、国务院部门规章外,还存在大量的地方法规、自治条例、单行条例及地方政府规章,以及政策性文件,合同的制作和审核者都需要掌握甚至精通。一旦疏忽,有可能导致公司受到行政处罚或者承担不利的诉讼结果。

三、要谦虚谨慎、切勿不懂装懂

合同中经常会出现一些专业性的问题及处理程序,如果自己不清楚的,千万不要想当然,应该积极向相关人员求教。比如:有些不可解体的重大设备,运输过程中,应该进行哪些审批事项,实务中如何操作等等,需要充分了解。

四、《意向书》的拟定同样要重视

一般认为意向书只是合作意愿的声明而已,并不是正式的合同,对双方没有约束力。但是,实务中,意向书往往都会涉及到相应的双方的部分权利、义务的约定,而一旦对此约定,就可能产生法律效力。

五、重要信息尽量放在第一页

合同制定时就要考虑到公司负责人使用时便利性,尤其平时工作繁忙时,拿起合同要翻看好多页才能找到重要基本信息时,就是没有考虑到工作的便利性。

六、注意行文简洁

行为简洁主要体现在:合同开篇已经写清楚甲方和乙方的,后面正文的表达直接写“甲方”、“乙方”即可,不需要再写全称;其他多次出现较长的语句或名称时,也可以在合同的“释义”部分将其简化。

七、权利、义务条款注意事项

如果权利、义务条款在合同的其他部分已经体现,就没必要再单列一项,一方面导致重复,另一方面还易导致前后不一致而产生歧义。

八、争议解决方式条款注意事项

1、法院管辖

根据民事诉讼法的规定,当事人可以选择的解决争议的管辖法院只有五类(原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地)中的一个,如果选择两个或两个以上的管辖法院的则无效。

2、签订地条款

在制作合同时添加“本合同在××地点签订”的用语很有必要,因为最高院合同法司法解释规定:采用书面形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的,人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地,双方当事人签字或者盖章不在同一地点的,人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

3、仲裁条款

约定仲裁作为争议解决方式时,要注意仲裁条款需明确具体,如果约定不明确,相当于当事人未达成仲裁协议,仲裁庭不享有管辖权。仲裁条款一般都有示范性仲裁条款,如上海仲裁委员会的示范性条款为:“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议,均应提交上海仲裁委员会按照该会仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的,对双方当事人均有约束力。”

九、合同生效条款和合同变更条款注意事项

1、合同生效条款

虽然法律规定合同自双方当事人签字或者盖章之日起成立,但是如果想严格控制和防范风险,建议设计如下条款:“法定代表人或授权代表签字并由合同主体盖章后生效”。

2、合同变更

变更时如果涉及直接在合同文本上进行增、删、改等,必须得到各方当事人签字或盖章,否则不产生法律效力。同时将各份合同一并修改,而不是只修改其中一份。

十、其他细节问题

1、合同中涉及的金额,建议采用汉字大写和阿拉伯数字小写并行的方式;

2、尽量不要在合同的页眉或页脚中添加本公司的Logo,否则当事人对合同条款的理解产生分歧时,法官很可能做出不利于合同文本提供方或起草人的解释;

3、合同中涉及日期的,尽量统一列明具体的日期,以免产生争议;

4、合同应该插入页码。(作者:杜继业)